第38讲_企业改制、与关联方交易、董事、监事、高级管理人员法律责任、企业产权转让、企业增资、事业单位国有资

　第二单元? 企业国有资产法律制度

　考点05：企业改制（★）（P389）

　1.企业改制的形式

　（1）国有独资企业改为国有独资公司；

　（2）国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司；

　（3）国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。

　2.重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的改制，应当将改制方案报请本级人民政府批准。

　3.企业改制涉及重新安置企业职工的，还应当制订职工安置方案，并经职工（代表）大会审议通过。

　考点06：与关联方的交易（★★★）（P389）

　1.关联方的界定

　关联方是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。

　【例题·多选题】甲企业是国有独资企业。根据《企业国有资产法》的规定，下列各项中，属于甲企业关联方的有（ ）。（2011年）

　A.甲企业的副经理林某

　B.甲企业经理的同学陈某

　C.甲企业的职工李某

　D.甲企业财务负责人的配偶王某

　【答案】AD

　2.关联交易

　未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为：

　（1）与关联方订立财产转让、借款的协议；

　（2）为关联方提供担保；

　（3）与关联方共同出资设立企业；

　（4）向董事、监事、高级管理人员或者其近亲属所有或者实际控制的企业投资。

　考点07：董事、监事、高级管理人员的法律责任（★★★）（P393）

　1.国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的董事、监事、高级管理人员违反规定，造成国有资产重大损失，被免职的，自免职之日起5年内不得担任国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的董事、监事、高级管理人员。

　2.国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的董事、监事、高级管理人员违反规定，造成国有资产特别重大损失，或者因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚的，终身不得担任国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的董事、监事、高级管理人员。

　考点08：企业产权转让（★★★）（P391）

　1.审批

　国有资产监督管理机构（以下简称“国资监管机构”）负责审核国家出资企业的产权转让事项。其中，因产权转让致使国家不再拥有所出资企业控股权的，须由国资监管机构报本级人民政府批准。

　2.受让方的确定

　（1）产权转让原则上不得针对受让方设置资格条件。确需设置的，不得有明确指向性或者违反公平竞争原则，所设资格条件相关内容应当在信息披露前报同级国资监管机构备案，国资监管机构在5个工作日内未反馈意见的视为同意。

　（2）产权交易机构负责意向受让方的登记工作，对意向受让方是否符合受让条件提出意见并反馈转让方。产权交易机构与转让方意见不一致的，由转让行为批准单位决定意向受让方是否符合受让条件。

　（3）产权转让信息披露期满、产生符合条件的意向受让方的，按照披露的竞价方式组织竞价。竞价可以采取拍卖、招投标、网络竞价以及其他竞价方式，且不得违反国家法律法规的规定。

　（4）转让项目自首次正式披露信息之日起超过12个月未征集到合格受让方的，应当重新履行审计、资产评估以及信息披露等产权转让工作程序。

　3.转让价格的确定

　（1）产权转让项目首次正式信息披露的转让底价，不得低于经核准或者备案的转让标的评估结果。降低转让底价或者变更受让条件后重新披露信息的，披露时间不得少于20个工作日。新的转让底价低于评估结果的90％时，应当经转让行为批准单位书面同意。

　（2）受让方确定后，转让方与受让方应当签订产权交易合同，交易双方不得以交易期间企业经营性损益等理由对已达成的交易条件和交易价格进行调整。

　（3）交易价款原则上应当自合同生效之日起5个工作日内一次付清。金额较大、一次付清确有困难的，可以采取分期付款方式。采用分期付款方式的，首期付款不得低于总价款的30％，并在合同生效之日起5个工作日内支付；其余款项应当提供转让方认可的合法有效担保，并按同期银行贷款利率支付延期付款期间的利息，付款期限不得超过1年。

　考点09：企业增资（★★）（P392）

　1.审批

　国资监管机构负责审核国家出资企业的增资行为。其中，因增资致使国家不再拥有所出资企业控股权的，须由国资监管机构报本级人民政府批准。

　2.信息披露

　企业增资通过产权交易机构网站对外披露信息公开征集投资方，时间不得少于40个工作日。

　第三单元? 事业单位国有资产法律制度

　考点01：事业单位国有资产的使用和处置（★）（P397）

　1.事业单位利用国有资产对外投资、出租、出借和担保，应当进行必要的可行性论证，并提出申请，经主管部门审核同意后，报同级财政部门审批。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。

　2.事业单位国有资产的处置方式包括出售、出让、转让、对外捐赠、报废、报损以及货币性资产损失核销等。

　3.事业单位国有资产处置收入属于国家所有，按照政府非税收收入管理的规定，实行“收支两条线”管理。

　考点02：事业单位国有资产的评估（★★★）（P399）

　1.事业单位有下列情形之一的，应当对相关国有资产进行评估：

　（1）整体或者部分改制为企业；

　（2）以非货币性资产对外投资；

　（3）合并、分立、清算；

　（4）资产拍卖、转让、置换；

　（5）整体或者部分资产租赁给非国有单位；

　（6）确定涉讼资产价值；

　（7）法律、行政法规规定的其他需要进行评估的事项。

　2.事业单位有下列情形之一的，可以不进行资产评估：

　（1）经批准事业单位整体或者部分资产无偿划转；

　（2）行政、事业单位下属的事业单位之间的合并、资产划转、置换和转让；

　（3）发生其他不影响国有资产权益的特殊产权变动行为，报经同级财政部门确认可以不进行资产评估的。

　【例题·多选题】根据国有资产管理法律制度的规定，某事业单位发生下列情形时，应当对相关国有资产进行评估的有（ ）。（2016年）

　A.部分资产租赁给非国有单位

　B.资产拍卖

　C.经批准事业单位整体或者部分资产无偿划转

　D.以非货币性资产对外投资

　【答案】ABD

　考点03：产权纠纷的处理（★★）（P399）

　1.事业单位与其他国有单位之间发生国有资产产权纠纷的，由当事人协商解决；协商不能解决的，可以向同级或者共同上一级财政部门申请调解或者裁定，必要时报有管辖权的人民政府处理。

　2.事业单位与非国有单位或者个人之间发生产权纠纷时，事业单位应当提出拟处理意见，经主管部门审核并报同级财政部门批准后，与对方当事人协商解决；协商不能解决的，依照司法程序处理。

　【例题·单选题】根据国有资产管理法律制度的规定，事业单位与非国有单位或者个人之间发生产权纠纷时，事业单位应当提出拟处理意见，经主管部门审核并报特定机构批准后，与对方当事人协商解决，该特定机构是（ ）。（2017年）

　A.同级财政部门

　B.同级人民政府

　C.上级人民政府

　D.上级财政部门

　【答案】A

　第四单元? 专利法律制度

　考点01：不授予专利权的客体（★★★）（P404）

　1.科学发现，不授予专利权。

　2.智力活动的规则和方法，不授予专利权。进行智力活动的设备、装置或者根据智力活动的规则和方法而设计制造的仪器，可以授予专利权。

　3.疾病的诊断和治疗方法，不授予专利权。用于诊断或者治疗疾病的仪器设备以及药品的生产方法，可以授予专利权。

　4.动物和植物品种，不授予专利权。动物和植物品种的生产方法，可以授予专利权。

　5.用原子核变换方法获得的物质，不授予专利权。

　【解释】前四项不属于“技术发明”的范畴，第五项虽然属于“技术发明”的范围，但因其涉及国家安全而不能授予专利权。

　6.对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计，不授予专利权。

　【解释】将平面印刷品排除在专利权的客体之外，主要原因是其更多地体现为一种视觉上的艺术美，而非技术上的进步。

　7.违反法律的发明创造（如专用于伪造货币的方法或者工具的发明创造）、违反社会公德的发明创造以及妨害公共利益的发明创造（如万能钥匙），不授予专利权。

　8.对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。

　【例题1·多选题】根据专利法律制度的规定，下列研究成果中，可以申请专利的有（ ）。

　A.甲发现了导致骨癌的特殊遗传基因

　B.乙发明了一套帮助骨折病人尽快康复的理疗器械

　C.丙发明了如何精确诊断股骨头坏死的方法

　D.丁发明了如何精确诊断股骨头坏死的仪器

　【答案】BD

　【解析】（1）选项A：属于科学发现，不授予专利权；（2）选项BD：用于诊断或者治疗疾病的仪器设备，可以授予专利权；（3）选项C：疾病的诊断和治疗方法，不授予专利权。

　【例题2·单选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，不授予专利权的是（ ）。（2015年）

　A.药品的生产方法

　B.对产品的构造提出的适于实用的新的技术方案

　C.对平面印刷品的图案作出的主要起标识作用的设计

　D.对产品的形状作出的富有美感并适于工业应用的新设计

　【答案】C

　【解析】（1）选项B：对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案，可以申请实用新型专利；（2）选项D：对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适用于工业应用的新设计，可以申请外观设计专利。

　【例题3·多选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，可授予专利权的客体有（ ）。（2018年）

　A.对产品的形状所做出的富有美感并适用于工业应用的新设计

　B.通过智力活动创造出的关于新产品的技术方案

　C.疾病的诊断和治疗方法

　D.动物和植物品种

　【答案】AB

　考点02：专利申请人（★★★）（P404）

　1.专利申请人可以是发明人、设计人，也可以是职务发明的单位，还可以是共同完成人或者委托完成人，还可以是继受取得申请权的人。

　2.职务发明创造

　（1）在本职工作中作出的发明创造；

　（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；

　（3）退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。

　【解释1】上述三种情形肯定属于职务发明创造，申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。

　【解释2】利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定；未约定的，申请专利的权利属于该单位。

　【例题·单选题】2014年甲公司决定由本公司科研人员张某负责组建团队进行一项发明创造。2016年4月，张某带领其团队完成了该项任务。根据专利法律制度的规定，下列主体中，有权为该项发明创造申请专利的是（ ）。（2016年）

　A.甲公司

　B.张某

　C.张某组建的团队

　D.张某及张某组建的团队

　【答案】A

　【解析】张某及其团队接受甲公司安排的工作任务而作出的发明创造，属于职务发明创造，专利申请权属于甲公司。

　3.继受取得申请权

　（1）继受取得申请权，主要包括通过合同取得申请权和通过继承取得申请权两种情况。

　（2）转让专利申请权（或者专利权）的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权（或者专利权）的转让自登记之日起生效。

　【例题·判断题】当事人转让专利权的，专利权的转让自交付专利证书之日起生效。（ ）（2013年）

　【答案】×

　4.外国申请人

　在中国没有经常居所或者营业场所的外国人、外国企业或者其他外国组织在中国申请专利或者办理其他专利事务时，应当委托依法设立的专利代理机构办理。

　【例题·单选题】根据专利法律制度的规定，下列关于专利申请人的表述中，不正确的是（ ）。（2013年）

　A.专利申请人可以是发明人个人，也可以是职务发明的单位

　B.共同完成发明创造的个人，除另有约定外，可以作为共同的专利申请人

　C.在中国没有经常居所的外国人，不能成为中国专利申请人

　D.通过合同取得专利申请权的人属于继受取得申请权的专利申请人

　【答案】C

　考点03：授予专利权的条件（★★★）（P406）

　1.授予专利权的发明和实用新型应当具备新颖性、创造性和实用性。

　2.申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：

　（1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；

　（2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；

　（3）他人未经申请人同意泄露其内容的。

　【例题1·单选题】根据专利法律制度的规定，申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，存在特定情形的，不丧失新颖性。下列各项中，不属于该特定情形的是（ ）。（2018年）

　A.申请人向媒体披露其内容的B.他人未经申请人同意而泄露其内容的C.在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的D.在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的【答案】A

　【例题2·多选题】甲于2019年8月1日向国务院专利行政部门提出一个关于吸尘器的发明专利申请。在甲申请专利之前发生的下列事实中，不会影响甲专利申请新颖性的有（ ）。

　A.2019年3月15日，甲在中国政府主办的一个国际展览会上首次展出了这种吸尘器

　B.2019年4月10日，应当承担保密义务的工作人员乙，未经甲同意擅自在一个学术会议上公布了该发明

　C.2019年5月12日，甲在国家商务部组织召开的一个技术会议上首次介绍了该发明

　D.2019年6月18日，甲在某国际性学术刊物上首次刊登了有关该发明的学术论文

　【答案】ABC

　【解析】选项D：由于发明人自己在学术刊物上主动发表，已经丧失了新颖性。

　考点04：专利申请原则（★★★）（P407）

　1.先申请原则

　（1）先申请的判断标准是专利申请日。

　（2）国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。

　（3）申请人有优先权的，申请日指优先权日。

　（4）如果两个以上申请人在同一日分别就相同的发明创造申请专利的，由当事人自行协商确定申请人。

　【例题·单选题】2018年6月1日，国务院专利行政部门收到了甲公司递交的一项方法发明专利申请。2018年6月5日，国务院专利行政部门收到乙公司相同方法的发明专利申请，但乙公司的申请是邮寄的，寄出的邮戳日为6月1日。根据专利法律制度的规定，该项专利应当授予（ ）。

　A.首先完成该方法的当事人

　B.首先使用该方法的当事人

　C.甲公司

　D.由甲、乙公司协商确定的申请人

　【答案】D

　【解析】（1）如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。因此，甲、乙的申请日均为6月1日；（2）如果两个申请人在同一日就相同的发明创造申请专利的，由当事人自行协商确定申请人，与“使用在先”无关。

　2.优先权原则

　（1）外国优先权

　申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。

　（2）本国优先权

　申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。

　表8－2? 优先权

　外国优先权

　本国优先权

　发明

　12个月

　12个月

　实用新型

　12个月

　12个月

　外观设计

　6个月

　×

　商标

　6个月

　6个月

　【例题·单选题】根据专利法律制度的规定，申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起一定期限内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。该期限是（ ）。（2018年）

　A.3个月

　B.6个月

　C.12个月

　D.18个月

　【答案】C

　3.单一性原则

　（1）一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型。但是，属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。

　（2）一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。但是，同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。